文/趙中華（中國物業(yè)管理協(xié)會(huì )法律政策工作委員會(huì )副主任，北京瀛和律師事務(wù)所高級顧問(wèn)、物業(yè)管理法律事務(wù)部主任）
備受矚目的《民法典》2020年5月28日通過(guò)，2021年1月1日正式實(shí)施?！睹穹ǖ洹分杏邢喈敹嗟膬热菖c物業(yè)管理有關(guān)。學(xué)習并梳理這些內容，很顯然對行業(yè)的未來(lái)發(fā)展和企業(yè)的規范化管理服務(wù)是非常必要和有益的。作為系列學(xué)習文章之一，本文將對《民法典》侵權責任編中常見(jiàn)的與物業(yè)管理的相關(guān)內容進(jìn)行梳理和探討。
一、侵權行為的歸責原則
侵權行為的歸責原則，是指在行為人的行為致人損害時(shí)，根據何種標準和原則確定行為人的侵權責任。我國侵權行為的歸責原則主要包括過(guò)錯責任原則、無(wú)過(guò)錯責任原則與公平責任原則。
（一）過(guò)錯責任原則
《民法典》侵權責任編第一千一百六十五條規定了過(guò)錯責任原則。其中第一款“行為人因過(guò)錯侵害他人民事權益造成損害的,應當承擔侵權責任”規定的是一般過(guò)錯責任原則，第二款“依照法律規定推定行為人有過(guò)錯,其不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯的,應當承擔侵權責任”即過(guò)錯推定責任。
過(guò)錯責任原則要求行為人承擔侵權責任的構成要求之一是對損害后果的發(fā)生具有過(guò)錯，否則不承擔侵權責任。例如第一千一百九十一條，勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執行工作任務(wù)造成他人損害的，勞務(wù)派遣單位有過(guò)錯的，承擔相應的責任。過(guò)錯推定責任是指一旦行為人的行為致人損害就推定其主觀(guān)上有過(guò)錯，除非其能證明自己沒(méi)有過(guò)錯，否則應承擔民事責任。例如第一千二百五十三條建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯的,應當承擔侵權責任。
（二）無(wú)過(guò)錯責任原則
《民法典》侵權責任編第一千一百六十六條規定了無(wú)過(guò)錯責任原則，即行為人造成他人民事權益損害,不論行為人有無(wú)過(guò)錯,法律規定應當承擔侵權責任的,依照其規定。
無(wú)過(guò)錯責任原則，是指當事人實(shí)施了加害行為，雖然其主觀(guān)上無(wú)過(guò)錯，但根據法律規定仍應承擔責任的歸責原則。例如第一千二百五十四條，從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害的,由侵權人依法承擔侵權責任。
（三）公平責任原則
《民法典》侵權責任編第一千一百八十六條規定了公平責任原則即“受害人和行為人對損害的發(fā)生都沒(méi)有過(guò)錯的,依照法律的規定由雙方分擔損失”。
公平責任原則，是指損害雙方的當事人對損害結果的發(fā)生都沒(méi)有過(guò)錯，但如果受害人的損失得不到補償又顯失公平的情況下，由人民法院根據具體情況和公平的觀(guān)念，要求當事人分擔損害后果。例如第一千二百五十四條，從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害經(jīng)調查難以確定具體侵權人的,除能夠證明自己不是侵權人的外,由可能加害的建筑物使用人給予補償。
二、物業(yè)服務(wù)企業(yè)作為自甘風(fēng)險活動(dòng)組織者的責任
《民法典》侵權責任編第一千一百七十六條規定了自甘風(fēng)險和自甘風(fēng)險活動(dòng)組織者的法律后果，即自愿參加具有一定風(fēng)險的文體活動(dòng),因其他參加者的行為受到損害的,受害人不得請求其他參加者承擔侵權責任;但是,其他參加者對損害的發(fā)生有故意或者重大過(guò)失的除外?；顒?dòng)組織者的責任適用本法第一千一百九十八條至第一千二百零一條的規定。也就是說(shuō)一般情形下參與自甘風(fēng)險活動(dòng)的受害人不需要承擔侵權責任，但是作為自甘風(fēng)險活動(dòng)的組織者卻需要承擔相應的安全保障義務(wù)。
物業(yè)服務(wù)企業(yè)組織物業(yè)管理區域內的業(yè)主參與文體活動(dòng)，在體育活動(dòng)中業(yè)主或者物業(yè)使用人受到損害的，物業(yè)服務(wù)企業(yè)未盡到安全保障義務(wù)的（存在過(guò)錯，由受害人舉證證明），要承擔侵權責任。
三、物業(yè)服務(wù)企業(yè)作為用人單位、用工單位的責任
《民法典》侵權責任編第一千一百九十一條規定，用人單位的工作人員因執行工作任務(wù)造成他人損害的,由用人單位承擔侵權責任。用人單位承擔侵權責任后,可以向有故意或者重大過(guò)失的工作人員追償。勞務(wù)派遣期間,被派遣的工作人員因執行工作任務(wù)造成他人損害的,由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔侵權責任;勞務(wù)派遣單位有過(guò)錯的,承擔相應的責任。
物業(yè)服務(wù)企業(yè)的保安人員在工作期間與違規進(jìn)出小區的人員發(fā)生沖突，導致對方人身或者財產(chǎn)損失的，應當由物業(yè)服務(wù)企業(yè)承擔侵權責任。如果保安人員在沖突中有故意或者重大過(guò)失，物業(yè)服務(wù)企業(yè)可以向該保安人員追償。接受勞務(wù)派遣的物業(yè)服務(wù)企業(yè)對于被派遣的工作人員造成的上述損害，原則上由物業(yè)服務(wù)企業(yè)承擔責任，除勞務(wù)派遣單位有過(guò)錯的,承擔相應的責任。
四、物業(yè)服務(wù)企業(yè)作為安全保障義務(wù)人的責任
《民法典》侵權責任編第一千一百九十八條規定，賓館、商場(chǎng)、銀行、車(chē)站、機場(chǎng)、體育場(chǎng)館、娛樂(lè )場(chǎng)所等經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、公共場(chǎng)所的經(jīng)營(yíng)者、管理者或者群眾性活動(dòng)的組織者,未盡到安全保障義務(wù),造成他人損害的,應當承擔侵權責任。因第三人的行為造成他人損害的,由第三人承擔侵權責任;經(jīng)營(yíng)者、管理者或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的,承擔相應的補充責任。經(jīng)營(yíng)者、管理者或者組織者承擔補充責任后,可以向第三人追償。
實(shí)踐中，法院判決物業(yè)服務(wù)企業(yè)承擔侵權責任的案件，大量是基于物業(yè)服務(wù)企業(yè)未盡到安全保障義務(wù)人責任。物業(yè)服務(wù)企業(yè)的安全保障義務(wù)來(lái)源于《消費者權益保護法》第7條規定和《物業(yè)管理條例》第三十六條、四十六條第一款和四十七條的規定以及與業(yè)主簽訂的物業(yè)服務(wù)合同的約定，且主要來(lái)自于物業(yè)服務(wù)合同的約定。
物業(yè)服務(wù)企業(yè)作為安全保障義務(wù)人，承擔安全保障義務(wù)人責任分為兩種情況，一是物業(yè)服務(wù)企業(yè)未盡到防止他人遭受侵害的安全保障義務(wù)，由于損害后果沒(méi)有第三人的介入，需要自己承擔全部侵權責任，例如樓內大堂濕滑，導致業(yè)主摔傷；二是在第三人侵權介入導致業(yè)主人身、財產(chǎn)損害的情況下，只是依據其過(guò)錯程度，在其能夠防止或者制止損害的范圍內承擔補充責任，且享有向第三人追償的權利，例如業(yè)主家中發(fā)生入室盜竊。而且，需要注意的是，第一千一百九十八條規定的安全保障義務(wù)，適用過(guò)錯責任原則，需要由受害人承擔舉證責任，而且物業(yè)服務(wù)企業(yè)的安全保障義務(wù)是一種行為義務(wù)而非結果義務(wù)，如果物業(yè)服務(wù)企業(yè)已經(jīng)履行了法定和約定義務(wù)，即使業(yè)主有人身和財產(chǎn)損害，物業(yè)公司也不應承擔賠償責任。
五、物業(yè)服務(wù)企業(yè)向業(yè)主銷(xiāo)售產(chǎn)品的責任
《民法典》侵權責任編第一千二零三條規定，因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的,被侵權人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償,也可以向產(chǎn)品的銷(xiāo)售者請求賠償。產(chǎn)品缺陷由生產(chǎn)者造成的,銷(xiāo)售者賠償后,有權向生產(chǎn)者追償。因銷(xiāo)售者的過(guò)錯使產(chǎn)品存在缺陷的,生產(chǎn)者賠償后,有權向銷(xiāo)售者追償。
物業(yè)服務(wù)企業(yè)在開(kāi)展多種經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，對向業(yè)主銷(xiāo)售的水果、海鮮等產(chǎn)品，需要嚴格把關(guān)，對于產(chǎn)品質(zhì)量引發(fā)的業(yè)主受到人身傷害的，作為銷(xiāo)售者，物業(yè)服務(wù)企業(yè)應當承擔侵權責任。
六、小區內機動(dòng)車(chē)交通事故責任
《民法典》侵權責任編第一千二百零八條規定，機動(dòng)車(chē)發(fā)生交通事故造成損害的,依照道路交通安全法律和本法的有關(guān)規定承擔賠償責任。小區內的道路是否屬于《道理交通安全法》中所認定的道路，判斷標準即是否封閉、是否允許社會(huì )車(chē)輛通行、是否有交警部門(mén)認可的交通標識和地面交通指示線(xiàn)等。對于采取刷卡方式進(jìn)出業(yè)主機動(dòng)車(chē)輛和發(fā)放臨時(shí)卡給訪(fǎng)客車(chē)輛的小區，應當按照《道路交通安全法》第七十七條和《機動(dòng)車(chē)交通事故責任強制保險條例》第四十四條的規定，公安機關(guān)交通部門(mén)接到報案的，參照《道路交通安全法》有關(guān)規定辦理。
物業(yè)公司在住宅小區內發(fā)生車(chē)輛通行事故時(shí)，應當按照《物業(yè)管理條例》第三十六條、四十六和四十七條的規定和物業(yè)服務(wù)合同的約定，制止違法行為、及時(shí)向有關(guān)部門(mén)報告、采取應急措施和協(xié)助有關(guān)部門(mén)做好救助工作，正確履行安全保障義務(wù)，做到既不越位，也不缺位。
七、物業(yè)服務(wù)企業(yè)員工從事高空作業(yè)致害責任
《民法典》侵權責任編第一千二百四十條規定，從事高空、高壓、地下挖掘活動(dòng)或者使用高速軌道運輸工具造成他人損害的,經(jīng)營(yíng)者應當承擔侵權責任;但是,能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的,不承擔責任。被侵權人對損害的發(fā)生有重大過(guò)失的,可以減輕經(jīng)營(yíng)者的責任。
高空作業(yè)，也稱(chēng)為高處作業(yè)，根據國家標準GB/T 3608-2008《高處作業(yè)分級》規定，即凡距墜落高度基準面2米及其以上，有可能墜落的高處進(jìn)行的作業(yè)。物業(yè)管理活動(dòng)中涉及的高空作業(yè)主要包括玻璃幕墻清洗、建筑物外立面修復、更換照明燈具等。對于高空作業(yè)致人損害的侵權行為，應當由經(jīng)營(yíng)者即物業(yè)服務(wù)企業(yè)來(lái)承擔責任；高空作業(yè)造成作業(yè)人人身?yè)p害的，對受害人應當按照工傷保險有關(guān)規定處理。
八、業(yè)主或者物業(yè)使用人飼養動(dòng)物的損害責任
《民法典》侵權責任編第一千二百四十五條規定，飼養的動(dòng)物造成他人損害的,動(dòng)物飼養人或者管理人應當承擔侵權責任;但是,能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過(guò)失造成的,可以不承擔或者減輕責任。
一般情況下，業(yè)主或者物業(yè)使用人飼養動(dòng)物致人損害的，由動(dòng)物飼養人或者管理人承擔侵權責任。司法實(shí)踐中，對于受害人以物業(yè)服務(wù)企業(yè)未盡到安全保障義務(wù)為由將物業(yè)服務(wù)企業(yè)列為共同被告的，除非物業(yè)服務(wù)企業(yè)有明顯過(guò)錯的，法院一般不予支持。但是有些地方性法規對物業(yè)服務(wù)企業(yè)的職責有明確規定。例如武漢市物業(yè)管理條例第四十九條、第七十條規定，物業(yè)服務(wù)企業(yè)應當采取措施加強對文明養犬的宣傳、引導，及時(shí)制止違法違規養犬行為。物業(yè)服務(wù)企業(yè)違反第四十九條第四款規定的，由公安機關(guān)責令限期改正；逾期不改正的，處一萬(wàn)元以上三萬(wàn)元以下罰款。
九、建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物脫落、墜落致害責任
《民法典》侵權責任編第一千二百五十三條建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯的,應當承擔侵權責任。所有人、管理人或者使用人賠償后,有其他責任人的,有權向其他責任人追償。
根據《建筑工程質(zhì)量管理條例》第四十、四十一條和《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》第十四、十五、十七條的規定，建筑物墻磚作為外部裝修工程的組成部分，在正常使用條件下，適用2年的最低保修期限，保修期自竣工驗收合格之日起計算。建設工程在保修范圍和保修期限內發(fā)生質(zhì)量問(wèn)題的，施工單位應當履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔賠償責任。在保修期內，因房屋建筑工程質(zhì)量缺陷造成房屋所有人、使用人或者第三方人身、財產(chǎn)損害的，房屋所有人，使用人或者第三方可以向建設單位提出賠償要求。建設單位向造成房屋建筑工程質(zhì)量缺陷的責任方追償。保修期滿(mǎn)后，根據《住宅專(zhuān)項維修資金管理辦法》第二、第三條和《物業(yè)服務(wù)收費管理辦法》第七條第二款、《最高人民法院關(guān)于審理建筑物區分所有權糾紛案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》第三條的規定，建筑物的外墻屬于共有部分，其大修、中修和更新、改造費用，應當通過(guò)專(zhuān)項維修資金予以列支，不得計入物業(yè)服務(wù)支出或者物業(yè)服務(wù)成本。保修期滿(mǎn)后，物業(yè)服務(wù)企業(yè)在日常維護中，如果對外聘請了專(zhuān)業(yè)公司負責建筑物外墻維護的，雙方在合同中有相關(guān)約定的，物業(yè)服務(wù)企業(yè)承擔侵權責任后，還可以向專(zhuān)業(yè)公司主張違約責任。
十、不明拋擲物、墜落物致害責任
《民法典》侵權責任編第一千二百五十四條規定，從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害的,由侵權人依法承擔侵權責任;經(jīng)調查難以確定具體侵權人的,除能夠證明自己不是侵權人的外,由可能加害的建筑物使用人給予補償?？赡芗雍Φ慕ㄖ锸褂萌搜a償后,有權向侵權人追償。物業(yè)服務(wù)企業(yè)等建筑物管理人應當采取必要的安全保障措施防止前款規定情形的發(fā)生;未采取必要的安全保障措施的,應當依法承擔未履行安全保障義務(wù)的侵權責任。不明拋擲物、墜落物致害的,公安等機關(guān)應當依法及時(shí)調查,查清責任人。
因此，發(fā)生高空拋物、高空墜物需要確定侵權責任的，需要把握以下原則：一是，能夠找到侵權人的，按照《最高人民法院關(guān)于依法妥善審理高空拋物、墜物案件的意見(jiàn)》的規定，侵權責任人故意從高空拋棄物品，尚未造成嚴重后果，但足以危害公共安全的，依照以危險方法危害公共安全罪定罪處罰。為傷害、殺害特定人員實(shí)施上述行為的，依照故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。此外，侵權責任人還要要承擔民事侵權責任或者刑事附帶民事責任。
二是，經(jīng)公安部門(mén)調查取證，通過(guò)向物業(yè)服務(wù)企業(yè)、周邊群眾、技術(shù)專(zhuān)家等詢(xún)問(wèn)查證調查難以確定具體侵權人的,除能夠證明自己不是侵權人的外,由可能加害的建筑物使用人給予補償，即適用《民法典》侵權責任編第一千一百八十六條規定了公平責任原則的有關(guān)規定。
三是無(wú)論是否找到侵權人，物業(yè)企業(yè)未盡到安全保障義務(wù)的，基于第三人侵權導致受害人人身、財產(chǎn)損害的情況下，依據物業(yè)服務(wù)企業(yè)過(guò)錯程度，在其能夠防止或者制止損害的范圍內承擔補充責任，且享有向侵權人追償的權利。